理查德-A-波斯纳《法律的经济分析》

冯伟老师推荐

一、分享书目

理查德-A-波斯纳《法律的经济分析》

二、推荐缘由

“简明的经济学概念可以被用来讨论法律领域中非常特殊的问题，经济效率的概念可以解释法律制度的结构”。波 斯纳努力运用微观经济学理论对美国的几乎全部法学领域进 行经济学的重构，波斯纳的这一著作对法学研究产生了 “革 命性”的影响。

三、《法律的经济分析》的作者简介

理查德-A -波斯纳（RichardAllenPosner, 1939年1 月11 H-）是美国联邦上诉法院法官，曾任芝加哥大学法学院教授，法律经济学运动的重要人物。波斯纳1959年本科毕业于耶鲁大学，1962年毕业于哈佛大学法学院。毕业后，曾任美国最高法院大法官WilliamJ.Brennan的法律助手，1969 年，任教于芝加哥大学法学院。

1981年，里根总统提名他出任联邦第七上诉法院（在芝加哥）法官至今，并在1993年到2000年间因为资深担任首席法官（院长），兼管该法院的一些行政事务。任法官期间，波斯纳还一直担任芝加哥大学法学院的高级讲师；每年至少上两门课。同时，他每年平均撰写80件以上的上诉审判决意见，比美国联邦上诉审法院法官撰写的司法意见平均数大约高出两倍。他不仅产出数量多，而且质量也很高。：1978年以后出版的引证最多的50本法学著作中，波斯纳就占了4本，数量第一；他的总引证率也是有史以来最高的（7981次），比位居第二名的学者（德沃金，4488次）高出近80%。无怪乎，一个有关波斯纳的幽默就是，“谣言说，波斯纳每天晚上都睡觉”。

四、核心观点及主要内容

（一）核心观点

波斯纳定理：如果市场交易成本过高而抑制交易，那么，权利应赋予那些最珍视它们的人。波斯纳定理还有一个推论：“在法律上，事故责任应归咎于能以最低成本避免事故而没有这样做的人。”

（二）主要内容

全书共七篇二十八章：第一篇导论共两章，阐述经济推理的本质和法律的经济学研究方法；第二篇普通法共六章，运用经济学分析方法研究财产权、契约权、家庭法、侵权法、刑法以及普通法、法律史和法哲学；第三篇市场的公共管制共五章，阐述反托拉斯法、雇佣关系、公用事业和公共运输业的管制；第四篇企业组织和金融市场的法律共两章，分别阐述公司法和金融市场；第五篇法律与收入和财富的分配，共三章，阐述分配正义、税收和继承制度；第六篇法律程序共四章，阐述立法、民事、刑事和行政诉讼；第七篇宪法和联邦制度共六章，阐述宪政、种族歧视、宗教自由等制度。

波斯纳在书中强调了“简明的经济学概念可以被用来讨论法律领域中非常特殊的问题，经济效率的概念可以解释法律制度的结构”。波斯纳努力运用微观经济学理论对美国的 几乎全部法学领域进行经济学的重构，因此，《纽约书评》 评论说，波斯纳的这一著作对法学研究产生了 “革命性”的 影响。

法律的经济分析方法以经济学的成本一一收益方法分析法学，在自然法学派和分析法学派之外另辟蹊径。最早在经济学和法学之间搭建联系的是1991年的诺贝尔经济学奖的获得者、美国芝加哥大学教授罗纳德•哈里•科斯。由罗纳德•科斯（RonaldCoase）提出的科斯定理（Coasetheorem）主要有三个论断：

（1）在交易成本为零的情况下，不管权利如何进行初始配置，当事人之间的谈判都会导致资源配置的最优；

（2）在交易成本不为零的情况下，不同的权利配置界定会带来不同的资源配置；

（3）因为交易成本的存在，不同的权利界定和分配，则会带来不同效益的资源配置，所以产权制度的设置是优化资源配置的基础。

波斯纳据此提出波斯纳定理：如果市场交易成本过高而抑制交易，那么，权利应赋予那些最珍视它们的人。波斯纳定理还有一个推论：“在法律上，事故责任应归咎于能以最低成本避免事故而没有这样做的人。”

基于波斯纳定理，对老虎伤人案的法经济学分析：

1、2016年7月23日下午3点，八达岭野生动物世界发生老虎咬人事件，一位女性在东北虎园内下车后遭老虎攻击咬伤，其母下车救女被老虎咬死。对于八达岭野生动物园案而言，游客不下车是避免损失付出成本最低的方法，因此游客应承担责任。但要求全体游客均遵守规则无法实现或成本过高（如为私家车额外加锁），而动物园则可以釆取成本更低的方法（如统一乘坐景区车辆、安装防护网等），因此动物园也应承担责任。

2、2017年1月29日14点左右，一名成年男子出现在浙江宁波雅戈尔动物园虎山内，遭到老虎攻击。该男子被救出后经抢救无效死亡。根据死者张某同行人员李某某陈述并现场指认，张某、李某某未买票，从动物园北门西侧翻越3米高的动物园外围墙，又无视警示标识钻过铁丝网，再爬上老虎散放区。

对宁波动物园案来说，动物园已付出合理成本釆取了合理措施（两道围墙，并用河隔开猛虎区），因此动物园不应担责。